З якого року застосовувати новий перелік «низькоподаткових» юрисдикцій?

Що подарував платникам податків Кабмін на Новий рік? 27 грудня під ялиночку КМУ затвердив новий скорочений перелік «низькоподаткових» юрисдикцій згідно підпункту 39.2.1.2 Податкового кодексу і вже 1 січня 2025 зміни були офіційно опубліковані в Урядовому кур'єрі. 

Кількість таких низькоподаткових юрисдикцій скоротилась з 78 до 46. Найбільш важливо, що виключені європейські юрисдикції (Ірландія, Кіпр, Молдова, Македонія, Боснія, Мадейра, Чорногорія, Ліхтенштейн), з якими проводиться багато торгівельних операцій, ОАЕ (хаб Близького Сходу), Гонконг (хаб для Китаю).

В яких ситуаціях важливо брати до уваги перелік?

Перелік «низькоподаткових» юрисдикцій створює проблеми платникам податків в трьох типах кейсів:

• Операції з контрагентами з «низькоподаткових» юрисдикцій вважаються контрольованим, якщо досягаються вартісні критерії (150+ млн. оборот компанії, 10+ млн. з угоди з контрагентом) і відповідно потрібно готувати трансфертну документацію та включати операції в звіт по контрольованим операціям;
• 30%-ве коригування по збільшенню податку на прибуток для компаній з оборотом 40+ млн грн. на рік при продажу чи купівлі товарів чи послуг на/у контрагентів з «низькоподаткових» юрисдикцій, якщо операція не дотягує до контрольованої та не готується трансфертна документація;
• При заповненні звітів по КІК по операціям з контрагентами з «низькоподатковими» юрисдикціями (крім юрисдикції самого КІК) потрібно зазначати ці операції в графах 31 звіту, а для незвільнених від розрахунку скоригованого прибутку КІК ще й коригувати показники прибутку, заповнювати складні додатки до звіту по КІК та готувати трансфертну документацію.

Чому змінили перелік?

Причиною для затвердження змін став закон 3813-IX «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо особливостей податкового адміністрування під час воєнного стану для платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства» (так званий закон про білий бізнес), який змінив критерії віднесення для низькоподаткових юрисдикцій в пп. 39.2.1.2 Податкового кодексу. Цей закон прибрав з критеріїв юрисдикції в яких корпоративний податок менше українського на 5%, тобто до 13%.

Були встановлені наступні критерії:

• юрисдикції, віднесені до переліку офшорних зон, затвердженого КМУ (стара постанова 2012 доречі досі чинна)
• юрисдикції, віднесені до тих, що не виконують чи неналежним чином виконують рекомендації міжнародних, міжурядових організацій, задіяних у сфері AML;
• юрисдикції, компетентні органи яких за результатами 2 послідовних звітних періодів не забезпечують своєчасний та повний обмін податковою та фінансовою інформацією (зокрема інформацією щодо кінцевого бенефіціарного власника) на запити ДПС.

Тому КМУ залишив всі юрисдикції з Переліку офшорних зон та додав юрисдикції з блеклісту FATF.

Але з якого звітного періоду застосовувати новий перелік?

Головне питання – застосовувати новий перелік для звітних 2025 чи 2026 періоду?

Згідно нової редакції підпункту 39.2.1.2 Податкового кодексу, прийнятою законом 3813-IX, у разі якщо зміни до зазначеного переліку затверджуються КМУ до 30 листопада, такі зміни застосовуються з 1 січня звітного року, що настає за календарним роком, у якому внесено такі зміни. А у разі затвердження змін до зазначеного переліку після 30 листопада, такі зміни застосовуються з 1 січня другого звітного року, що настає за календарним роком, у якому внесено такі зміни.

Тобто за зміненою нормою виходить, що якщо КМУ затвердив свою постанову з новим переліком 27 грудня 2024 (після 30 листопада 2024), то в платники податків і ДПС повинні використовувати новий перелік для цілей операцій, що будуть проводитися з 2026 календарного року, як «року, що настає за календарним роком, у якому внесено такі зміни».

З іншого боку ТЦ департамент ДПС України поки займає більше раціональну та лояльну для платників податків позицію і допускає, що новий перелік «низькоподаткових» юрисдикцій вже діє для операцій з 1 січня 2025, враховуючи перехідні положення закону 3813-IX за якими закон зобов’язує КМУ забезпечити затвердження до 1 січня 2025 року переліку держав (територій) для цілей підпункту 39.2.1.1 «з метою його використання з 1 січня звітного 2025 року».

І тут виникає питання до юридичної техніки. Так, встиг і затвердив новий перелік територій до 1 січня 2025 року, але чи встиг КМУ його затвердити його «з метою його використання з 1 січня звітного 2025 року»? Бо згідно нової редакції 39.2.1.1 для цього ж потрібно було постанову затвердити до 30 листопада 2024 і на це було 4 місяці від дати вступу закону 3813-IX. Або можливо все тлумачення, що перехідні положення на перший раз скасовують вимоги самої нової редакції абзаца 4 пп. 39.2.1.1 і імперативно наказують застосовувати новий перелік, затверджений в будь-який час до 1 січня 2025?

Питання риторичне і важливе по суті для кампаній по подачі звітів по КІК та звітів по КО в 2026 за 2025 звітний рік. Я би рекомендував вже направляти запити на індивідуальні податкові консультації, щоб знизити ризик по операція з виключеними юрисдикціями.

Перелік юрисдикцій, які відсутні у новому списку:

• Королівство Бахрейн
• Боснія і Герцеговина
• Бруней-Даруссалам
• Республіка Бурунді
• Гваделупа
• Республіка Гватемала
• Особливий адміністративний район Китаю Гонконг
• Республіка Джібуті
• Домініканська Республіка
• Ірландія
• Автономне співтовариство Канарські острови Королівства Іспанія
• Республіка Кабо-Верде
• Держава Катар
• Киргизька Республіка
• Республіка Кіпр
• Автономний край Косово і Метохія Республіки Сербія
• Республіка Куба
• Кюрасао
• Лаоська Народно-Демократична Республіка
• Ліванська Республіка
• Князівство Ліхтенштейн
• Республіка Маврикій
• Особливий адміністративний район Китаю Макао
• Колишня Югославська Республіка Македонія
• Федеративна територія Лабуан Малайзії
• Королівство Марокко
• Мартініка
• Федеративні Штати Мікронезії
• Республіка Молдова
• Республіка Парагвай
• Співдружність Північних Маріанських Островів
• Автономний регіон Мадейра Португальської Республіки
• Республіка Сан-Марино
• Демократична Республіка Сан-Томе і Прінсіпі
• Демократична Республіка Судан
• Демократична Республіка Тімор-Лешті
• Туркменістан
• Республіка Узбекистан
• Чорногорія